福州市人民代表大会常务委员会关于修改《福州市河道采砂管理办法》的决定

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关于劳动合同终止后用人单位是否要支付经济补偿金问题的法律意见

金泽清 梁艳松


一、劳动合同终止与经济补偿金的法律概念分析
劳动合同终止，在劳动法第二十三条规定“劳动合同期满或者当事人约定的劳动合同终止条件出现，劳动合同即行终止。”从立法文义上可以明确说明，劳动合同期满属于自然终止，而当事人约定的劳动合同终止条件属于事实终止。一般当事人约定的终止条件在实务上可以是：如用人单位与劳动者签订完成一定工作任务的合同，而工作任务结束就产生了终止条件等。在民法上，这种属于附条件的民事行为，当所附的条件成就时候行为就发生法律效力。

解除劳动合同这个从法理上属于行为，即当事人单方或者协商一致下解除合同的行为。这个与自然终止或者附条件事实出现的情况不同。区别在于解除是当事人主观意志决定的行为，而后者终止则是非主观意志所能决定的法律事实。

劳动法上规定的“经济补偿金”这个概念，是指在劳动合同解除时，企业按照《劳动法》及其配套规章《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（劳部发〔1994〕481号）的规定，支付给职工一定数额的补偿金。（见劳动部办公厅关于终止劳动合同支付经济补偿金有关问题的复函1996年11月14日）而劳动法上对于经济补偿金的规定也是依据解除劳动合同行为进行规定的。

二、那么终止劳动合同是否要支付经济补偿金呢？
根据《关于贯彻执行＜中华人民共和国劳动法＞若干问题的意见》（劳部发〔１９９５〕３０９号）规定：“劳动合同期满或者当事人约定的劳动合同终止条件出现，劳动合同即行终止，用人单位可以不支付劳动者经济补偿金”。同时规定：“国家另有规定的，可以从其规定”，那么国家另有规定的例外是什么？在劳动部办公厅对《关于终止或解除劳动合同计发经济补偿金有关问题的请示》的复函中做出过解释：

关于终止劳动合同的经济补偿金计发问题。《关于贯彻执行＜中华人民共和国劳动法＞若干问题的意见》（劳部发〔１９９５〕３０９号）规定：“劳动合同期满或者当事人约定的劳动合同终止条件出现，劳动合同即行终止，用人单位可以不支付劳动者经济补偿金”。同时规定：“国家另有规定的，可以从其规定”，是指现在仍然有效的《国营企业实行劳动合同制暂行规定》（国发〔１９８６〕７７号）及《全民所有制企业招用农民合同制工人的规定》（１９９３年国务院令第８７号）即：凡属国有企业职工和与国家机关、事业组织、社会团体建立劳动合同关系的职工以及全民所有制企业招用的农民合同制工人，在劳动合同终止以后，仍应执行其中有关支付经济补偿金的规定。

但是，《国营企业实行劳动合同制暂行规定》（国发〔１９８６〕７７号）该文已经在2001年10月6号失效，而目前依然有效的是《全民所有制企业招用农民合同制工人的规定》（１９９３年国务院令第８７号）中的有关规定“第十七条　农民工因劳动合同期满，劳动合同终止执行，或者属于第十三条第（三）、（四）项和第十五条的规定解除劳动合同时，企业应按照其在本企业工作年限，每满一年发给相当于本人一个月标准工资的生活补助费，但最多不超过本人十二个月的标准工资。 ”

从目前来看仅有农民工合同期满终止，仍可以依据规定获得最多12个月标准工资的生活补助费（相当于经济补偿金），但是这个标准工资的解释又有蹊跷，即 “标准工资”是指企业与劳动者在劳动合同中约定的劳动者所在岗位（职务）相对应的工资标准。这个和经济补偿金规定的，职工前12个月平均工资收入这个标准又有不同。可以明确理解的是，农民工本来并不是严格意义上的劳动者，因为传统观念上农民工是在非农业生产作业时候或者说农闲时候进行工作的特殊劳动者（而当时只是对国营企业、集体企业和私营企业的工作人员认为属于职工概念），所以即使到后来，以上海为例，也是把未经批准的外来劳动力与本市用人单位之间建立的法律关系，规定为特殊劳动关系（通常被理解为劳务关系）。

三、各地劳动合同法规对合同终止的经济补偿金的规定
由于劳动法与部门规章上虽然已经排除了终止合同经济补偿金的规定，但是《上海劳动合同条例》（2001年11月15日上海市第十一届人民代表大会常务委员会第三十三次会议通过）还是有所突破，如该条例第四十二条规定：只有用人单位破产、解散或者被撤销的情况下合同终止才能支付经济补偿金，而且对于劳动部门规章上确定的经济补偿金最高为该劳动者12个月工资总额限制予以突破，即当事人另有约定的，从其约定。

《广东省劳动合同管理规定》》（粤府〔１９９５〕２２号）中第二十九条、三十条规定：劳动合同期满终止或劳动合同约定的工作任务已经完成，用人单位应按规定一次性发给劳动者生活补助费。以及生活补助费的发放标准按劳动者在本单位的工作年限计算，每满１年，发给劳动者１个月的月平均工资；满半年不满１年的，按１年计发；不满半年的，发给半个月的月平均工资。 月平均工资按劳动合同解除前３个月劳动者的月平均工资计算。但是在二○○三年五月十三日年的修改决定中，将第二十九条规定修改为：对在本单位转为合同制职工的１９８６年９月３０日（含本日）以前参加工作的原固定工（含干部，下同），其劳动合同期满时，用人单位不愿以原劳动合同约定的劳动报酬和劳动条件作为最低标准续签劳动合同的，应按其在本单位的工作年限一次性发给生活补助费。将第三十条修改为：生活补助费标准为原固定工在本单位工作年限每满１年补助１个月的工资。月工资标准按本人原劳动合同期满前１２个月的月平均工资计算，但本人月工资超过所在市上年度职工月平均工资３００％的，按所在市上年度职工月平均工资３００％计算。由此可以看出，广东省把合同终止给予所谓的生活补助费（实际为经济补偿金）的条件予以修改，确定在1986年9月30日以前的固定工转换合同工这个历史问题进行解决。而仔细阅览后，我们可以发现86年后合同制职工合同终止没有经济补偿金或者生活补助费这个说法了。

《浙江省劳动合同办法》（浙江省人民政府第76次常务会议审议通过 2002年11月18日浙江省人民政府令第154号公布）第三十六条规定： 用人单位根据本办法第二十三条、第二十五条、第二十六条规定解除劳动合同的，应当按照国家和省有关规定向劳动者支付经济补偿金。劳动者根据本办法第二十七条第（二）、（三）、（四）、（五）、（六）、（七）、（八）项规定解除劳动合同的，用人单位应当按照国家和省有关规定向劳动者支付经济补偿金；给劳动者造成损失的，用人单位应当赔偿。从法律规定上看，根本就是规定解除劳动合同给予经济补偿金。而没有对合同终止规定经济补偿。

江苏省劳动合同条例（２００３年１０月２５日江苏省第十届人民代表大会常务委员会第六次会议通过）第三十八条规定，在2种情况下劳动合同终止，用人单位应该支付经济补偿金：1、合同期满没有及时办理相关手续下，职工依然在该单位工作。该条例第三十七条第二款规定——劳动合同期满，用人单位未及时与劳动者办理终止或者续订劳动合同手续，劳动者仍在用人单位工作的，视为当事人同意以原劳动合同约定的除合同期限以外的其他条件继续履行劳动合同。劳动者可以随时终止劳动关系，但用人单位提出终止劳动关系的，应当提前三十日书面通知劳动者。此时用人单位提出终止合同就需要支付经济补偿金
2、事实劳动关系确定下，用人单位提出终止。该条例第二十五条规定——应当订立书面劳动合同而未订立，但劳动者已经按照用人单位要求履行劳动义务的，用人单位应当按照第二十四条第一款的规定向劳动者支付劳动报酬，提供相应的待遇，并按照国家和省的规定缴纳社会保险费。劳动者可以随时终止劳动关系，但用人单位提出终止劳动关系的，应当提前三十日书面通知劳动者。用人单位继续使用该劳动者的，应当与劳动者协商订立书面劳动合同。

北京市劳动合同规定（2002年2月1日起施行）第三十八条也是只规定劳动合同解除给与经济补偿金，而没有合同终止给与经济补偿金规定，如：“用人单位依据本规定第二十九条、第三十一条、第三十二条规定解除劳动合同的，应当依照国家及本市有关规定给予劳动者经济补偿；依据本规定第三十一条第（一）项规定解除劳动合同的，还应当依照国家及本市有关规定支付医疗补助费。劳动者依据本规定第三十五条第（二）项规定解除劳动合同的，用人单位应当按照劳动者在本单位连续工作年限，每满1年发给劳动者1个月工资的经济补偿金，工作年限不满1年的按照1年计算。经济补偿金按照本市上一年企业平均工资计算。”



商务部 澳门特别行政区经济财政司


《内地与澳门关于建立更紧密经贸关系的安排》补充协议

为进一步提高内地 与澳门特别行政区（以下简称"澳门"）经贸交流与合作的水平，根据于2003年10月17日签署的《内地与澳门关于建立更紧密经贸关系的安排》（以下简称"《安排》"）及附件的规定，双方决定，就内地在货物贸易领域和服务贸易领域对澳门扩大开放签署本协议。



　　一、货物贸易



　　（一）自2005年1月1日起，内地对本协议附件1中列明的原产澳门的进口货物实行零关税。本协议附件1是《安排》附件1表1《内地对原产澳门的进口货物实施零关税的产品清单》的补充。



　　（二）根据《安排》附件2《关于货物贸易的原产地规则》制定的本协议附件1中原产澳门的进口货物的原产地标准载于本协议附件2。本协议附件2是《安排》附件2表1《享受货物贸易优惠措施的澳门货物原产地标准表》的补充。



　　二、服务贸易



　　（一）自2005年1月1日起，内地在《安排》附件4《关于开放服务贸易领域的具体承诺》的基础上，在法律、会计、医疗、视听、建筑、分销、银行、证券、运输、货运代理等领域对澳门服务及服务提供者进一步放宽市场准入的条件，扩大澳门永久性居民中的中国公民在内地设立个体工商户的地域和营业范围。具体内容载于本协议附件3。



　　（二）自2005年1月1日起，内地在专利代理、商标代理、机场服务、文化娱乐、信息技术、职业介绍、人才中介和专业资格考试等领域对澳门服务及服务提供者开放和放宽市场准入的条件。具体内容载于本协议附件3。



　　（三）本协议附件3中的建筑领域的承诺和分销领域的部分承诺自2004年11月1日起实施。具体见本协议附件3建筑及相关工程服务和分销服务的具体承诺。本协议附件3中澳门银行内地分行从事代理保险业务的承诺自2004年11月1日起实施。



　　（四）本协议附件3是《安排》附件4表1《内地向澳门开放服务贸易的具体承诺》的补充和修正。两者条款产生抵触时，以本协议附件3为准。



　　（五）本协议附件3中的"服务提供者"，应符合《安排》附件5《关于"服务提供者"定义及相关规定》的有关规定。



　　三、对《安排》附件的补充和修正



　　（一）将《安排》附件1《关于货物贸易零关税的实施》第五条第（三）款第2项修改为：对拟生产的货物，根据双方达成的一致意见，内地将有关货物清单补充列入《安排》附件1表1，将有关货物的原产地标准补充列入《安排》附件2表1。申请企业正式投产后，经澳门经济局核查，由澳门经济局通知商务部，经双方共同确认后，内地即根据澳门经济局签发的原产地证书，准予有关货物按照《安排》零关税进口。



　　（二）在《安排》附件5《关于"服务提供者"定义及相关规定》第三条第（一）2款第（2）项下增加以下内容：提供航空运输地面服务的澳门服务提供者应已获得澳门从事航空运输地面服务业务的专门牌照，从事实质性商业经营5年以上（含5年），提供机场管理服务的澳门服务提供者如果是航空公司的关联企业，还应适用内地有关法规、规章。



　　四、附件



　　本协议的附件构成本协议的组成部分。



　　五、生效



　　本协议自双方代表正式签署之日起生效。



　　本协议以中文书就，一式两份。



　　本协议于二○○四年十月二十九日在澳门签署。



　　中华人民共和国　　　　　　　　中华人民共和国

　　商务部副部长　　　　　　澳门特别行政区经济财政司司长




　　附件一：第二批内地对原产澳门的进口货物实施零关税的产品清单（已生产产品、拟生产产品）



　　附件二：第二批享受货物贸易优惠措施的澳门货物原产地标准表



　　附件三：内地向澳门开放服务贸易的具体承诺的补充和修正